淺談制定公司章程的意義

　　想必大家對制定公司章程都不怎么了解，那么，下面是小編給大家整理的淺談制定公司章程的意義，希望對大家有幫助。

　　(一)司法實踐中制定公司章程要切實可行

　　公司章程作為公司的必備文件，是公司在市場中樹立起來的一面旗幟，也是公司依法運營的主要依據(jù)。

　　公司章程并非一紙空文。公司章程是公司存在和活動的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則。作為公司“憲章”的章程，其中的每個條款都是針對公司而制定的，它們就像探照燈一樣指引著公司的前進方向，無論是最高權(quán)力機關(guān)——股東會還是職工的權(quán)利和義務(wù)都是由章程一一規(guī)定的。而目前我國很多公司都無視章程，在公司成立后便把章程束之高閣，像檔案一樣收藏起來，不但不能發(fā)揮章程的作用，甚至很多時候公司的行為都是違反章程而全然不知。新《公司法》從違反章程的行為會構(gòu)成公司訴訟的訴因，以及董事違反章程運作要承擔(dān)個人責(zé)任兩個方面，再次突出了章程的法律地位，新《公司法》第22條就規(guī)定了“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷”，其第113條又規(guī)定“董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任”。因此要充分重視章程，章程對于公司是有效力的文件，不是一紙空文。

　　章程的重要性要求章程的制定和內(nèi)容必須是切實可行的。因為章程作為公司的自治規(guī)范，是公司存在和活動的基本依據(jù)，所以它的每個條文都具有效力，都指導(dǎo)與管理著公司的運作。然而章程不是簡單地重復(fù)公司法條文，應(yīng)是符合公司的實際情況，合理調(diào)節(jié)股東之間的關(guān)系，充分發(fā)揮公司治理的效用的自治性規(guī)范。公司章程本身只是一張紙，要使之變成現(xiàn)實的東西，首先要求它是公司有能力實施的、且有實施的可行性，由此章程的制定應(yīng)符合公司的狀況。

　　(二)不應(yīng)濫用公司章程的自治原則

　　盡管此次修改公司法大大加強了公司章程的自治程度，但是章程的自治性也是相對的，并非毫無條件的股東一言堂就可以制定章程。無論是制定或者修改公司章程，都要遵守這么一條原則，即“設(shè)立公司必須依法制定公司章程”，也就是說章程的制定不得違反公司法等法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。進而，“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效”，即使是公司中的最高權(quán)力機關(guān)作出的決議在違反法律的情況下也是無效的，更何況章程作為股東(發(fā)起人)大會的決議，其通過并生效的前提之一就是不得違反相關(guān)的法律、行政法規(guī)。

　　如前所述，公司章程記載事項包括：絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項。絕對必要記載事項是章程必不可少的事項，是章程的要素，其中一項記載違法，將導(dǎo)致章程無效，甚至公司的設(shè)立無效。所以對于絕對必要記載事項諸如新《公司法》第25條規(guī)定了有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項、第82條規(guī)定了股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項，都應(yīng)當(dāng)按照新《公司法》的要求予以一一列出，而不能依據(jù)股東(發(fā)起人)的意志隨便進行修改。

　　因此，雖然新《公司法》給予了公司章程極大的自治權(quán)，但是并不意味著股東(發(fā)起人)在制定公司章程的時就能漠視法律的規(guī)定，對法律法規(guī)視而不見，1998年的大港公司與愛使公司“章程之爭”就充分說明了章程決不是在股東(發(fā)起人)無視法律的規(guī)定下通過即可生效的。所以，章程的自治性不是沒有界限的，而是必須遵守法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，充分發(fā)揮股東的智慧并與實際相符的結(jié)果。同時，在制定章程時還要注意不能剝奪或變相剝奪股東的固有權(quán)力，應(yīng)為股東主張并實現(xiàn)其權(quán)利提供保障。

　　附：

　　公司章程范本

　　第一章 總 則

　　第一條 為適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東或債權(quán)人的合法權(quán)益，依據(jù)《公司法》及有關(guān)規(guī)定并結(jié)合實際，制定本章程。

　　第二條 公司的組織形式為一人有限責(zé)任公司(自然人獨資/法人獨資，選擇一種)，公司依法成立后即成為獨立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。

　　第二章 公司名稱和住所

　　第三條 公司名稱：

　　第四條 公司住所：

　　第五條 公司應(yīng)遵守國家法律、法規(guī)、維護國家利益和社會公共利益，接受政府和社會公眾監(jiān)督。

　　第三章 注冊資本和經(jīng)營范圍

　　第六條 公司注冊資本:(最低限額為人民幣十萬元。應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資額)(敬告：制定章程時請刪除括號內(nèi)容)

　　第七條 公司經(jīng)營范圍：

　　(以上經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)后方可經(jīng)營)

　　第四章 股 東

　　第八條 股東的名稱(姓名)

　　企業(yè)名稱(自然人姓名) ，

　　注冊號(身份證號碼)： 。

　　第九條 股東的出資方式、出資額和出資時間

　　出資方式: ××出資，其中貨幣出資 萬元，占公司注冊資本 %。(出資方式為：貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等，貨幣出資金額不得低于注冊資本的百分之三十)(敬告：制定章程時請刪除括號內(nèi)容)

　　出資額: ××萬元

　　出資時間：在公司成立前一次足額繳納出資額。

　　公司登記注冊后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)由公司蓋章的出資證明書。

　　第十條 股東的權(quán)利

　　1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;

　　2、選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的經(jīng)理、監(jiān)事，決定有關(guān)經(jīng)理、監(jiān)事的報酬事項;

　　3、審議批準(zhǔn)執(zhí)行董事的報告;

　　4、審議批準(zhǔn)監(jiān)事的報告;

　　5、審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

　　6、審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

　　7、對公司增加或者減少注冊資本作出決定;

　　8、對發(fā)行公司債券作出決定;

　　9、對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決定;

　　10、修改公司章程;

　　11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)

　　第十一條 股東的義務(wù)

　　1、遵守公司章程;

　　2、按時足額繳納出資;

　　3、以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù);貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十;

　　4、不按照前款規(guī)定辦理的，應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納出資;

　　5、公司登記注冊后，不得抽回出資;

　　6、以出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任;

　　7、只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。且公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。(敬告：自然人獨資的一人有限責(zé)任公司應(yīng)加此條款)

　　第十二條 股東轉(zhuǎn)讓出資的條件

　　1、股東可以轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資;

　　2、股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，由公司將受讓人的名稱或姓名、住所以及受讓的.出資額記載于股東名冊，并及時向原登記機關(guān)辦理公司變更登記。

　　第五章 執(zhí)行董事

　　第十三條 公司不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事，執(zhí)行董事由公司股東兼任(法人獨資公司由法人委派)。

　　第十四條 執(zhí)行董事對股東負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

　　1、向股東報告工作;

　　2、執(zhí)行股東的決定;

　　3、決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;

　　4、制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

　　5、制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

　　6、制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案;

　　7、制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;

　　8、決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置;

　　9、決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項;

　　10、制定公司的基本管理制度;

　　11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　第十五條 執(zhí)行董事任期，每屆三年，執(zhí)行董事任期屆滿，可以連任，執(zhí)行董事在任期屆滿前，股東一般不得無故解除其職務(wù)，因特殊原因要解除的，須由股東決定。

　　第六章 經(jīng) 理

　　第十六條 公司設(shè)經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司日常管理工作，經(jīng)理由執(zhí)行董事兼任、(執(zhí)行董事聘任或者解聘)，(或股東委派)

　　第十七條 經(jīng)理對股東和執(zhí)行董事負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

　　1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施執(zhí)行董事決定;

　　2、組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案;

　　3、擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案;

　　4、擬訂公司的基本管理制度;

　　5、制定公司的具體規(guī)章;

　　6、提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人;

　　7、決定聘任或者解聘除應(yīng)由執(zhí)行董事決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員;

　　8、董事執(zhí)行授予的其他職權(quán)。

　　第七章 監(jiān) 事

　　第十八條 公司不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)一至二名監(jiān)事，監(jiān)事由股東委派和職工代表組成，其中職工代表一名。監(jiān)事中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。執(zhí)行董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

　　第十九條監(jiān)事行使下列職權(quán)：

　　1、檢查公司財務(wù);

　　2、對執(zhí)行董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東決定的執(zhí)行董事、高級管理人員提出罷免的建議;

　　3、當(dāng)執(zhí)行董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求執(zhí)行董事、高級管理人員予以糾正;

　　4、向股東提出提案

　　5、依照《公司法》第一百五十二條的規(guī)定，對執(zhí)行董事、高級管理人員提起訴訟;

　　6、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　第八章 公司法定代表人

　　第二十條、公司法定代表人由執(zhí)行董事(或經(jīng)理)擔(dān)任，并依法登記。

　　第九章 公司財務(wù)、會計和勞動用工制度

　　第二十一條 公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度。

　　第二十二條 公司會計年度為公歷一月一日至十二月三十一日，每一年度終了時應(yīng)制作財務(wù)會計報告，財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定制作，并依法經(jīng)審查驗證。

　　財務(wù)會計報表應(yīng)當(dāng)包括下列財務(wù)會計報表及附屬明細表;

　　1、資產(chǎn)負(fù)債表;

　　2、損益表;

　　3、財務(wù)狀況變動表;

　　4、財務(wù)情況說明書;

　　5、利潤分配表。

　　第二十三條 公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤百分之十列入公司法定公積金，公司法定公積金累計額達公司注冊資本的百分之五十以上可不再提取。

　　第二十四條 法定公積金不足以彌補上年度公司虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金和法定公益金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。

　　第二十五條 從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東決定可以提取任意公積金。

　　第二十六條 彌補虧損和提取法定公積金、法定公益金后，股東可獲取全部剩余利潤。

　　第二十七條 公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。

　　第二十八條 提取的法定公益金用于本公司職工的集體福利。

　　第二十九條 公司除法定的會計賬冊外，不得另立會計賬冊，對公司的資產(chǎn)，不得以個人名義開立賬戶存儲。

　　第三十條 公司所有員工實行勞動合同制，擇優(yōu)錄用，簽訂勞動合同。

　　第三十一條 公司辭退職工或者職工自行辭職，都必須嚴(yán)格按照勞動用工合同條款執(zhí)行。

　　第十章 終止與清算

　　第三十二條 公司有下列情況之一的，可以終止：

　　1、營業(yè)期限屆滿;

　　2、股東決定解散;

　　3、因公司合并或者分立需要解散;

　　4、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;;

　　5、因不可抗力發(fā)生導(dǎo)致公司無法繼續(xù)經(jīng)營;

　　6、依法宣告破產(chǎn)。

　　第三十三條 公司依前條1、2、4、5項終止的應(yīng)在十五日內(nèi)成立清算組，清算組由股東和股東指定成員組成。

　　公司依前條6項被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實施破產(chǎn)清算。

　　第三十四條 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：

　　1、清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單;

　　2、通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;

　　3、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);

　　4、清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;

　　5、清理債權(quán)、債務(wù);

　　6、處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);

　　7、代表公司參與民事訴訟活動。

　　第三十五條 清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　第三十六條 公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。

　　第十一章 附 則

　　第三十七條 公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司經(jīng)營期限為　　年，自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計算。

　　第三十八條 本章程及公司規(guī)章制度如有與國家法律、法規(guī)或者與登記機關(guān)核準(zhǔn)的登記事項不一致時，以法律、行政法規(guī)及登記機關(guān)核準(zhǔn)的登記事項為準(zhǔn)。

　　股東簽名、蓋章：

　　年　　月　　日

　　備注：

　　1、適用于一人有限責(zé)任公司，不適用設(shè)董事會或設(shè)執(zhí)行董事的有限責(zé)任公司;

　　2、有下劃線的，應(yīng)當(dāng)進行填寫;下劃線上文字有括號的，應(yīng)按規(guī)定作選擇填寫,正式行文時應(yīng)將下劃線及括號去除;

　　3、申請的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定限制的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過審批并提交相關(guān)文件或證書，不能提交的，應(yīng)自行將相關(guān)項目刪除。

　　4、要求用A4紙、字體較小(如四號或小四)的字打印，頁數(shù)多的可雙面打印，涂改無效，復(fù)印件無效。

　　5、股東簽名、蓋章應(yīng)當(dāng)即簽名、又蓋章，自然人簽名蓋私章，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)法定代表人簽名蓋法人公章。

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