淺談行政強(qiáng)制濫用現(xiàn)狀研討論文
編者按：本文主要從目前公安實踐領(lǐng)域中對行政強(qiáng)制措施的認(rèn)識存在的問題；公安實踐中運用行政強(qiáng)制措施存在的濫用現(xiàn)狀問題分析進(jìn)行論述。其中，主要包括：學(xué)理上對行政強(qiáng)制措施含義的理解、行政強(qiáng)制措施的含義和特征、公安行政強(qiáng)制措施的理論分類、以其適用目的為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政強(qiáng)制措施分為即時性強(qiáng)制措施和執(zhí)行性強(qiáng)制措施、法理上對行政強(qiáng)制措施的定位、實踐中對行政強(qiáng)制措施的認(rèn)識誤區(qū)、濫用現(xiàn)狀問題之———程序問題、行政強(qiáng)制措施的一般程序，是指實施各類行政強(qiáng)制措施都應(yīng)遵循的程序規(guī)定、濫用現(xiàn)狀問題之二——比例原則的問題、濫用現(xiàn)狀問題之三——混用問題等，具體請詳見。
摘要：通常所言的“行政強(qiáng)制措施”在行政法學(xué)體系中指的是“行政強(qiáng)制”，是與“行政處罰”“行政許可”“行政征收”等居于同一層面上的具體行政行為。以其適用目的為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政強(qiáng)制措施分為即時性強(qiáng)制措施和執(zhí)行性強(qiáng)制措施。以其調(diào)整的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政強(qiáng)制措施分為人身方面的強(qiáng)制措施、財產(chǎn)方面的強(qiáng)制措施和對經(jīng)營活動(行為)方面的強(qiáng)制措施。
關(guān)鍵詞：行政強(qiáng)制措施；行政處罰；濫用現(xiàn)狀
一、目前公安實踐領(lǐng)域中對行政強(qiáng)制措施的認(rèn)識存在的問題
(一)學(xué)理上對行政強(qiáng)制措施含義的理解
通常所言的“行政強(qiáng)制措施”在行政法學(xué)體系中指的是“行政強(qiáng)制”，是與“行政處罰”、“行政許可”、“行政征收”等居于同一層面上的具體行政行為。
1、行政強(qiáng)制措施的含義和特征。行政強(qiáng)制措施是指行政主體為了保障行政管理的順利進(jìn)行，通過依法采取強(qiáng)制手段迫使拒不履行行政義務(wù)的相對人履行義務(wù)或達(dá)到與履行義務(wù)相同的狀態(tài)；或者出于維護(hù)社會秩序、公共安全以及公民人身、財產(chǎn)安全的需要，對相對人的人身、財產(chǎn)采取緊急的即時性強(qiáng)制措施的具體行政行為的總稱。
(1)行政強(qiáng)制措施的主體是作為行政主體的行政機(jī)關(guān)或法律法規(guī)授權(quán)的組織。適用行政強(qiáng)制措施的主體，應(yīng)有嚴(yán)格的條件限制，都必須由法律、法規(guī)予以明確規(guī)定。行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)的組織在其本身沒有直接采取行政強(qiáng)制措施權(quán)力的情況下，它們可以依法申請人民法院實施強(qiáng)制。
(2)行政強(qiáng)制措施的對象是拒不履行行政法義務(wù)的行政相對人或危及社會秩序、公共安全以及公民人身、財產(chǎn)安全的行政相對人。行政強(qiáng)制措施并非適用所有違反行政法律規(guī)范的相對人，但相對人必須是違反了特定的'法律、法規(guī)，符合適用行政強(qiáng)制措施的條件。
(3)行政強(qiáng)制措施的目的是保障法定義務(wù)的徹底實現(xiàn)或維護(hù)社會秩序、公共安全以及公民人身、財產(chǎn)安全。其目的多在于控制，一般不具有懲罰性。
(4)行政強(qiáng)制措施的法律性質(zhì)是一種具有可訴性的具體行政行為。行政強(qiáng)制措施屬單方行政行為，由行政主體單方面作出，無需相對方同意。但相對方不服行政強(qiáng)制措施，可以依法向人民法院提起訴訟。
(二)公安行政強(qiáng)制措施的理論分類：
公安行政管理涉及治安秩序管理、出入境管理、戶政管理、消防管理等方面的業(yè)務(wù)內(nèi)容，這些管理業(yè)務(wù)都涉及行政強(qiáng)制，但本文重點談治安秩序管理中的行政強(qiáng)制措施。
1、以其適用目的為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政強(qiáng)制措施分為即時性強(qiáng)制措施和執(zhí)行性強(qiáng)制措施。即時性強(qiáng)制措施簡單地說就是在緊急的情況下法律賦予特定行政機(jī)關(guān)的一種緊急處置權(quán)。其目的在于預(yù)防某些情況的發(fā)生或者制止某種危害行為。即時性強(qiáng)制措施的主要特征是具有緊迫性，行政處理和執(zhí)行同步，相對方必須無條件執(zhí)行，即先執(zhí)行后爭訟，這一特征區(qū)別于行政強(qiáng)制執(zhí)行。即時性強(qiáng)制措施包括強(qiáng)制帶離現(xiàn)場、盤查、約束、扣留、收容審查，使用警械和武器等。
執(zhí)行性強(qiáng)制措施，是指行政主體為了保證法律、法規(guī)、規(guī)章以及行政主體本身作出的行政決定所確定的行政相對方的義務(wù)的實現(xiàn)，采取一定的強(qiáng)制措施，迫使拒不履行相應(yīng)義務(wù)的相對方履行義務(wù)或通過其他法定方式使相應(yīng)義務(wù)得以實現(xiàn)。執(zhí)行性強(qiáng)制措施包括查封、扣押、凍結(jié)、劃撥、扣繳、抵繳等直接強(qiáng)制執(zhí)行措施和代履行、執(zhí)行罰等間接強(qiáng)制執(zhí)行措施。
直接強(qiáng)制，是指在采用代執(zhí)行、執(zhí)行罰等間接手段不能達(dá)到執(zhí)行目的，或無法采用間接手段時，執(zhí)行主體可依法對義務(wù)人的人身或財產(chǎn)直接實施強(qiáng)制，迫使其履行義務(wù)或?qū)崿F(xiàn)與履行義務(wù)相同狀態(tài)的強(qiáng)制執(zhí)行方法。直接強(qiáng)制是一種實力較強(qiáng)的強(qiáng)制方式，因此其運用在不違背現(xiàn)行立法規(guī)定之外，還必須堅持一定的合理度。
代履行，又叫代執(zhí)行，是指義務(wù)人不履行法律、法規(guī)等規(guī)定的或者行政行為所確定的可代替作為義務(wù)，由行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)或第三人代為履行，并向義務(wù)人征收必要費用的行政強(qiáng)制執(zhí)行方法。
執(zhí)行罰是指有關(guān)行政主體在相對人逾期拒不履行法定義務(wù)時，對相對人處以財產(chǎn)上新的制裁，以迫使相對人自覺履行法定義務(wù)的行政強(qiáng)制執(zhí)行方式。執(zhí)行罰是多數(shù)國家均采用的一種強(qiáng)制執(zhí)行手段。
2、以其調(diào)整的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)，可將行政強(qiáng)制措施分為人身方面的強(qiáng)制措施、財產(chǎn)方面的強(qiáng)制措施和對經(jīng)營活動(行為)方面的強(qiáng)制措施。
對人身方面的強(qiáng)制措施包括：責(zé)令嚴(yán)加管教、責(zé)令嚴(yán)加看管和治療、約束、責(zé)令不得進(jìn)入體育場館觀看同類比賽、強(qiáng)制帶離現(xiàn)場、責(zé)令停止活動立即疏散、收容教育、收容審查、強(qiáng)制戒毒、強(qiáng)制性教育措施(勞動教養(yǎng))、強(qiáng)制傳喚等。對財產(chǎn)方面的強(qiáng)制措施包括：查封、凍結(jié)、扣押、劃撥、扣繳、收繳、追繳、強(qiáng)制鏟除等。對經(jīng)營活動方面的強(qiáng)制措施包括：責(zé)令改正、取締。
(三)法理上對行政強(qiáng)制措施的定位
具體行政行為的種類繁多，理論上的歸納一般包括如下：行政征收、行政許可、行政確認(rèn)、行政監(jiān)督、行政處罰、行政強(qiáng)制、行政給付、行政獎勵、行政裁決。
行政強(qiáng)制措施在一定情況下是獨立的具體行政行為，如預(yù)防性、制止性的行政強(qiáng)制措施大多數(shù)如此。但在多數(shù)情況下，行政強(qiáng)制措施是從屬性的具體行政行為，如執(zhí)行性的行政強(qiáng)制措施大多數(shù)是從屬性的具體行政行為。另外，個別的行政強(qiáng)制措施既可以是獨立的具體行政行為，也可能成為從屬性的具體行政行為，如盤問、收審等。
有學(xué)者認(rèn)為，行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行不屬于行政強(qiáng)制的范疇，而應(yīng)屬于司法強(qiáng)制。也有有學(xué)者認(rèn)為行政機(jī)關(guān)申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，實質(zhì)上是行政權(quán)的延伸，故應(yīng)歸人行政強(qiáng)制的范疇。轉(zhuǎn)(四)實踐中對行政強(qiáng)制措施的認(rèn)識誤區(qū)
通過調(diào)查發(fā)現(xiàn)，實踐中很多人搞不清什么是行政強(qiáng)制措施，行政處罰與行政強(qiáng)制措施不分。實際上，行政處罰與行政強(qiáng)制措施的區(qū)別主要體現(xiàn)這些方面：
1、性質(zhì)不同。行政處罰是對行政違法行為的事后制裁，是一種最終的處理結(jié)果，非經(jīng)法定程序任何人不得改變。而行政強(qiáng)制措施是行政執(zhí)法過程中的重要手段和保障，它既不是最終的處理行為，也不是制裁，適用過程中只要達(dá)到行政目的，行政強(qiáng)制措施即可解除。
2、目的不同。行政處罰的主要目的是為了懲戒行政違法行為，使行為人承擔(dān)一定的法律責(zé)任，以教育其遵守法律。行政強(qiáng)制措施的目的是為了預(yù)防或制止違法行為的發(fā)生或繼續(xù)，以及促使被強(qiáng)制人履行法定義務(wù)。
3、法律后果不同。行政處罰是為了最終制裁相對方的違法行為，因而在處罰內(nèi)容上主要表現(xiàn)為課以或增加相對方的義務(wù)。行政強(qiáng)制措施的適用是為了保障行政執(zhí)法的目的得以實現(xiàn)，其本身不給相對方課以或增加義務(wù)。
4、適用的頻率不同。行政處罰適用一事不再罰的原則，即一事一罰或一次性處罰，不能對同一事多次進(jìn)行處罰。行政強(qiáng)制措施可以適用一次，特殊情況下也可以對同一相對方持續(xù)適用，直至達(dá)到行政目的。
5、訴訟結(jié)果不完全相同。行政強(qiáng)制措施是羈束的行政行為，訴訟中對違法或適用不當(dāng)?shù)模嗣穹ㄔ褐荒芘袥Q撤消。部分行政處罰行為是自由裁量的行政行為，對其中顯失公正的，人民法院可以判決變更。
此外，二者實施的對象也不盡相同。行政處罰的對象是違法的行為人，而行政強(qiáng)制措施的對象不一定是違法的。
二、公安實踐中運用行政強(qiáng)制措施存在的濫用現(xiàn)狀問題分析
(一)濫用現(xiàn)狀問題之———程序問題。這一問題的主要表現(xiàn)是不嚴(yán)格依照法定程序?qū)嵤┬姓䦶?qiáng)制措施，或者實施行政強(qiáng)制措施不規(guī)范、任意實施。造成此類問題的主要原因有二，一是立法滯后，立法不健全，關(guān)于行政強(qiáng)制措施的法律依據(jù)過于分散。二是程序意識差，權(quán)力意識太強(qiáng)。
行政強(qiáng)制措施的一般程序，是指實施各類行政強(qiáng)制措施都應(yīng)遵循的程序規(guī)定。如行政主體實施行政強(qiáng)制措施應(yīng)給予相對人陳述和申辯的機(jī)會；除當(dāng)場采取行政強(qiáng)制措施外，事前須經(jīng)行政主體負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，然后，由兩名以上行政執(zhí)法人員實施等等。在對財物實施查封、扣押時，行政人必須出示執(zhí)法身份證件，并當(dāng)場交付當(dāng)事人查封、扣押決定書。當(dāng)場實施查封、扣押的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場交付當(dāng)事人查封、扣押清單，并應(yīng)當(dāng)在規(guī)定時間內(nèi)補(bǔ)辦查封、扣押決定書，送達(dá)當(dāng)事人。行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人的財物已被其他國家機(jī)關(guān)依法查封的，不得重復(fù)查封。
凍結(jié)存款應(yīng)當(dāng)由特別法規(guī)定的行政主體作出決定，并且不得委托其他行政機(jī)關(guān)或者組織作出該決定。行政主體凍結(jié)存款應(yīng)當(dāng)書面通知金融機(jī)構(gòu)。
(二)濫用現(xiàn)狀問題之二——比例原則的問題�，F(xiàn)代行政法面臨的一個核心問題是如何將國家權(quán)力(包括警察權(quán))的行使保持在適度、必要的限度之內(nèi)，特別是在法律不得不給執(zhí)法者留有相當(dāng)?shù)淖杂煽臻g之時，如何才能保證強(qiáng)制權(quán)的行使是適度的，不會為目的而不擇手段，不會采取總成本高于總利益的行為。在大陸法中，這項任務(wù)是通過對手段與目的之間關(guān)系的衡量來實現(xiàn)的，也就是借助比例原則來進(jìn)行有效的控制。
比例原則源于19世紀(jì)德國的警察法學(xué)，其最初的含義是指警察權(quán)力的行使只有在必要時才能限制人民的權(quán)利，也即警察在對人民做出任何不利之處分時，都必須以侵犯人民權(quán)利最小的方式為之。所以，比例原則在行政法學(xué)上又被稱為“最小侵害原則”。于是，行政法意義上的比例原則，是指行政權(quán)力的行使除了有法律依據(jù)這一前提外，還必須選擇對人民侵害最小的方式來進(jìn)行。比例原則在臺灣地區(qū)行政法中，無論廣度還是深度都已達(dá)到了相當(dāng)?shù)某潭龋呀?jīng)較多的見諸于行政法的規(guī)定。
(三)濫用現(xiàn)狀問題之三——混用問題。這一問題體現(xiàn)在沒收與收繳不分、收繳與追繳不分、傳喚與盤查混用等問題上。實際上這些強(qiáng)制措施在性質(zhì)、適用對象、表現(xiàn)形式等方面并不相同。
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