關于再論商法的地位論文

　　在部門法里，商法在我國的起步算是比較晚的，其所遭受的非議自然也比較多。有贊譽甚高的，如周林彬教授的商法的四興理論，說商法可以“興商、興市、興德、興國”，也有嗤之以鼻的，如史際春先生認為“商法在中國是個誤區(qū)”.然而，討論一個法律部門存在與否，應該怎樣存在，存在的價值如何，所體現(xiàn)的依然是法學中一個非常老套的問題，該部門法的地位如何？本文所要探討的商法的地位，也難免落入俗套，故用“再論”一詞。

　　一、商法在中國的興起 商人法是由商人們自己創(chuàng)造的用以調整他們彼此之間的商事關系的習慣和慣例的總稱。隨著經(jīng)濟的進一步發(fā)展，國際政治、經(jīng)濟一體化的形成，國際貿(mào)易商事往來的增多，對國際商事法律的要求自然也有所增強，特別是由于各國法律對國際貿(mào)易規(guī)定的不同，在國際商事交往中容易發(fā)生沖突，為此國際法上需要有統(tǒng)一的商事法律來進行規(guī)范。

　　二戰(zhàn)后，國際貿(mào)易的發(fā)展導致了國際商事法律領域的歷史性變革。這一變革不僅表現(xiàn)為以世界貿(mào)易組織為核心和以關稅與貿(mào)易總協(xié)定為載體的世界多邊貿(mào)易法律制度的創(chuàng)立，更表現(xiàn)為商人法（lawmerchant）的復興與迅速發(fā)展。但是暫且不論什么是商人法，商人法最終又是如何演變?yōu)閲�際貿(mào)易中通行的商法，商法在國際貿(mào)易中的地位可見一斑。 我國在經(jīng)歷漫長的封建社會時期，其占統(tǒng)治地位的主導思想一直是“萬般皆下品，唯有讀書高”。而對商人的評價卻是“商人重利輕離別”。商事法律自然也不會有什么生存和發(fā)展的土壤。新中國建立以后，本著逐步消滅私有制，實行從上至下的公有制的思想，商事法律也沒有取得什么發(fā)展。十一屆三中全會，我國制定了改革開放的方針政策，經(jīng)濟逐步繁榮，國際經(jīng)濟交往逐漸增多，受國際經(jīng)濟法律制度的影響，我國對商事法律的研究和關注不斷加強。因此，筆者個人認為，商法在中國的興起有一個從外至內(nèi)的過程，在這個過程中，外力起了相當大的作用。

　　二、商法的調整對象 看一個法律部門是否存在的重要標準之一，就是看其是否有特定的調整對象。法律部門的調整對象是指一個法律部門所調整的社會關系。討論任何一個法律部門，均要討論其調整對象，商法自然也不例外。 從我國目前商法的研究狀況來看，籠統(tǒng)的論述，商法的調整對象是商事關系，即因從事營業(yè)行為所引起的社會經(jīng)濟關系以及與此相聯(lián)系的社會關系的總和。在界定商事關系時有兩個特征：第一、商事關系是發(fā)生在平等商事主體之間的社會經(jīng)濟關系。第二、商事關系是商事主體基于營利動機而建立的。

　　三、商法的地位問題 商法從產(chǎn)生開始，就存在這樣的疑惑，商法是屬于民法，也就是所謂的民商合一的格局，或是屬于經(jīng)濟法的一個部分？或者商法是獨立的法律部門？民法學者和經(jīng)濟法學者甚至大義凜然的展開爭論，認為商法屬于自己的一個部分，研究生考試的民法專業(yè)都改成了民商法專業(yè)，直讓人覺得民商合一是不可逆轉的趨勢，而經(jīng)濟法學者認為商法中無論是市場主體法的規(guī)定，如公司法、合伙企業(yè)法的規(guī)定，或是對經(jīng)濟活動的規(guī)范都體現(xiàn)了國家對經(jīng)濟的干預，具有了經(jīng)濟法的性質，因此商法屬于經(jīng)濟法的范疇。商法學者則認為，商事法律以其獨特的調整對象，不同于其他法律部門的商法精神和價值理念，當之無愧的屬于與民法和經(jīng)濟法平行的法律部門。

　　但迄今為止，無論是民商合一或是民商分立，其區(qū)別僅僅在于是否應將規(guī)制營利性主體營業(yè)行為的`基本商法規(guī)則納入獨立的民法典的范疇，而對于實質意義上的商事法，如公司法、票據(jù)法、保險法等等的存在，理論與實踐中并無爭議。也就是說，民商合一體例，并不意味著要否認實質意義上的商事法。 由此，商法究竟屬于哪個部門法，或者是商法應該自成一家，更重要的是體現(xiàn)了一種學術利益的爭奪。商法究竟屬于哪個部門法本身不是太重要，重要的是商法究竟能夠有什么用處？在建立社會主義市場經(jīng)濟體制的今天，在新世紀的中國，商法對維護市場的正常運行，對追求公平與效益原則究竟會產(chǎn)生怎樣的影響和作用？這才是商法所應該關心的問題。只有在這樣的前提下來討論商法，才可以真正體現(xiàn)法學公平與正義的價值理念，才能夠確實體現(xiàn)法律對社會的規(guī)范作用。也可以最終定位商法可以花落誰家，或是自成一體，更有甚者屬于可以被相互包容的法律部門。

　　而從性質上說屬于私法的商法，其旨在調節(jié)和保護商行為主體的財產(chǎn)利益，無論是個人還是法人，當其以商行為主體身份參與到商事活動中來，其權利義務關系就受商法的管轄和約束。商法中的意思自治原則、誠實信用原則、公序良俗原則等等同樣也屬于民法的基本原則，商法和民法、經(jīng)濟法一起，對市場經(jīng)濟運作以及國際貿(mào)易的開展進行了有效的調整，為我國市場經(jīng)濟體制的建立作出不可磨滅的貢獻。為此，商法和民法、經(jīng)濟法一樣屬于調整財產(chǎn)關系的重要法律部門，至于誰主誰輔，是否相互包容，本身并不重要。

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