行政法視角下的公司登記瑕疵的處理方式研究論文
摘 要：公司登記瑕疵是指當(dāng)事人采用欺詐手段取得的登記，《公司法》第199條規(guī)定此類瑕疵登記既可以撤銷也可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，但此項(xiàng)規(guī)定違反行政法的基本原則，也與《行政許可法》的規(guī)定相沖突。在公司登記有瑕疵時，撤銷登記更符合《行政許可法》的規(guī)定，而且操作簡便，有利于保護(hù)第三人。
關(guān)鍵詞：公司登記瑕疵；行政許可； 撤銷登記；吊銷營業(yè)執(zhí)照
問題的提出
2004年10月，江蘇大有保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)公司（以下簡稱“大有公司”）經(jīng)江蘇省工商行政管理局登記成立，并在2005年、2006年、2008年分別于管理局進(jìn)行了三次變更登記，但在2009年，公司的部分股東舉報(bào)大有公司的變更登記使用了虛假材料，經(jīng)審查認(rèn)定屬實(shí)，江蘇省工商行政管理局責(zé)令大有公司改正，在改正期限并未能改正，遂依據(jù)《公司法》規(guī)定對大有公司作出了“吊銷公司營業(yè)執(zhí)照”的行政處罰�！豆痉ā�199條規(guī)定使用虛報(bào)注冊資本等欺詐手段取得公司登記的，處以罰款或可以撤銷登記或吊銷營業(yè)執(zhí)照。但在行政法中，撤銷登記與吊銷營業(yè)執(zhí)照是兩種完備不一樣的行政處罰形式，而公司法卻將這兩種處罰方式對一中違法行為進(jìn)行規(guī)定，并給予行政機(jī)關(guān)一定的裁量權(quán)。這種規(guī)定是否合法合理呢？行政機(jī)關(guān)是否可以以撤銷登記和吊銷營業(yè)執(zhí)照這兩種方式對公司登記瑕疵進(jìn)行處理呢？
公司登記瑕疵的處罰方式適用
撤銷公司登記與吊銷營業(yè)執(zhí)照是《公司法》規(guī)定的兩種處罰公司登記瑕疵的方式，但這兩種方式都是行政機(jī)關(guān)的法定職權(quán)，吊銷營業(yè)執(zhí)照屬于行政處罰的一種，而撤銷登記也要遵循他獨(dú)特的行政程序，在救濟(jì)方面也只能通過行政復(fù)議和行政訴訟兩種方式，公司登記瑕疵的處理方式應(yīng)該在行政法的范圍內(nèi)進(jìn)行討論。
被撤銷的行政行為是因?yàn)榇朔N行為存在“先天”缺陷，就是在行政行為作出時就存在缺失合法的有效要件，或者從實(shí)際的角度看，就不應(yīng)該有這樣的行政行為，由于一些主觀及客觀條件的幫助，這些違法或不合理的行為最后得到行政機(jī)關(guān)的認(rèn)可并作出一定的行政行為。撤銷行政行為的'后果就像是沒做過一樣，這類行政行為被撤銷，不會侵害到他人的合法權(quán)益，就是使所有社會關(guān)系回到了該行為作出之前。因此，撤銷違法的行政行為就是一種糾錯行為，這種糾錯行為既是依法行政原則的具體體現(xiàn)，也是維護(hù)客觀法秩序的內(nèi)在要求。
吊銷營業(yè)執(zhí)照是《行政處罰法》中規(guī)定的一項(xiàng)處罰措施，是相對人違反行政法律規(guī)范但還沒有構(gòu)成刑事犯罪的懲罰，是對之前取得的資格的一種剝奪，影響的是吊銷執(zhí)照后公司的營業(yè)資格，而對于先前的行為并沒有影響，還是有效行為，這就不利于保護(hù)第三人的權(quán)益。從立法的目的來看，吊銷營業(yè)執(zhí)照是對相對人嚴(yán)重違反法律、法規(guī)的處罰行為，希望能從根本上解決違法行為。
根據(jù)上述對撤銷登記及吊銷營業(yè)執(zhí)照的描述，二者即使都是行政機(jī)關(guān)的職權(quán)行為，但是，他們的行使目的、適用前提以及要承擔(dān)的法律后果都是不形同的。撤銷行為是對違法行為的糾錯，一經(jīng)撤銷自始無效，而吊銷營業(yè)執(zhí)照則是行政處罰行為，吊銷后先前的行為還是有效的。所以對于公司登記瑕疵，《公司法》199條的規(guī)定并不符合行政法的法理要求，其只能使用撤銷登記的處理方式，行政機(jī)關(guān)也沒有裁量權(quán)。
分析不同登記類型以證明撤銷登記的正當(dāng)性
設(shè)立登記、變更登記和注銷登記都是公司登記的形式，但可能有瑕疵�！豆痉ā分幸�(guī)定的公司登記，應(yīng)該包括這三種登記形式，在出現(xiàn)欺詐行為取得登記且情節(jié)嚴(yán)重時，行政機(jī)關(guān)都可以對處罰方式進(jìn)行選擇，即具有自由裁量權(quán)。不同的是公司法學(xué)者認(rèn)為《公司法》對瑕疵登記的規(guī)定只包括設(shè)立登記，不包括變更登記和注銷登記中的瑕疵問題。公司登記既包括設(shè)立登記，也應(yīng)包括變更登記和注銷登記，變更登記和注銷登記中登記瑕疵問題不能被設(shè)立瑕疵登記中的問題所包括，如上文中提到的案件，就是變更登記瑕疵問題，在公司變更登記中申請人提交的是虛假材料，這職能反應(yīng)是公司的變化，不能對公司先前的行為產(chǎn)生任何影響。所以，對變更登記和注銷登記瑕疵問題進(jìn)行分析是有必要的，而且對他們的處理只能是撤銷登記，不可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。
需要說明的是，有學(xué)者主張，《行政許可法》第12條規(guī)定“企業(yè)或者其他組織的設(shè)立等，需要確定主體資格的事項(xiàng)”，他們認(rèn)為只有公司設(shè)立登記才屬于行政許可行為，而變更登記和注銷登記行為并不屬于確定主體資格，因而不受行政法的管理。然而，每一項(xiàng)行政行為都是一個連續(xù)的過程，行政許可也包括許可的設(shè)定、實(shí)施、監(jiān)督管理，以及行政許可的變更、撤銷、終止、注銷等全部行為，任何一個程序都不能缺少。立法機(jī)關(guān)強(qiáng)調(diào)《行政許可法》的立法動機(jī)是要糾正我國一直以來不重視監(jiān)督管理，以及要承擔(dān)的責(zé)任不明確等弊端�！缎姓S可法》就是規(guī)定的行政許可行為由生到死的法律。從被許可人角度觀察，他們在向行政機(jī)關(guān)申請?jiān)S可后，行政機(jī)關(guān)決定是否給予行政許可，在被申請人得到許可后，很有可能因?yàn)椴煌脑蚨暾堊兏S可。行政許可一定會走向死亡，辦理注銷手續(xù)，因此，這些程序并不會因?yàn)樵S可的類型不同而有所區(qū)別。由此可見，行政許可中一定包括設(shè)立、變更和注銷，是有機(jī)的整體。公司登記行為就是行政許可行為，所以他們必然會包括設(shè)立登記、變更登記和注銷登記。而設(shè)立登記不可能包括變更登記和注銷登記，所以對應(yīng)公司登記的瑕疵行為，只能通過撤銷登記來處理。
參考文獻(xiàn)：
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